典型案例

上海市浦東新區人民檢察院指控，2007年至2015年間，被告人聞某某在擔任上海蘇某某實業有限公司總經理期間，利用全面負責公司經營管理工作的職務便利，在承接某(無錫)有限公司真石漆供應及安裝等工程中，采取虛列支付工程費、傭金的方式，侵吞公款共計人民幣630萬元，并占為己有。2015年11月至2016年3月，被告人聞某某共退贓630萬元，2017年9月14日，被告人聞某某經通知到案，如實交代了上述犯罪事實。

經法院審理查明被告人聞某某身為公司工作人員，利用職務便利，非法占有公司資金630萬元，數額巨大，其行為構成職務侵占罪。

對于本案的定性，法院作如下評判：第一，被告人聞某某實施侵占行為時，其所任職的上海蘇某某公司系國家出資企業。上海蘇某某公司在設立初期系純國有公司，在2006年至2007年，公司的2個國有股東先后進行了改制、歸并，成為國有控股的非純國有公司，上海蘇某某公司成為國有資產“間接”參股的公司，含有國家資產成分，應視為國家出資企業。第二，被告人聞某某利用擔任上海蘇某某公司總經理的職務便利侵吞公司錢款，其不具有國家工作人員的身份。

根據2010年頒布的《關于辦理國家出資企業中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》，認定國家出資企業中的“國家工作人員”的形式要件是，必須經國家出資企業中負有管理、監督國有資產職責的組織批準或研究決定，這里的組織主要指國有出資企業的相關黨委、黨政聯席會議等。上海蘇某某公司的國有股東江蘇舜某國際集團經濟協作有限公司在案發后出具的職務證明僅能證明聞某某的任職情況，而相關的董事會決議能證明的是在2015年聞某某總經理的職務系由公司董事會聘任，現沒有證據證明聞某某總經理的職務系由上海蘇某某公司中負有管理、監督國有資產職責的組織任命；同時綜合本案的案情及證據也難以認定聞某某系代表國有投資主體在上海蘇某某公司行使管理國有資產的職權。綜上，被告人聞某某利用在國家出資企業中擔任總經理的職務便利，侵吞企業錢款，不具有國家工作人員身份，不能認定為貪污罪，以職務侵占罪論處。

判決主要內容：被告人聞某某犯職務侵占罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年。（摘自上海市浦東新區人民法院刑事判決書，案號：（2018）滬0115刑初1553號）